母公司中標(biāo)子公司施工的資質(zhì)共享項(xiàng)目,在營(yíng)改增后的稅收風(fēng)險(xiǎn)風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)以如下:
1、母公司中標(biāo)的建筑項(xiàng)目全部轉(zhuǎn)包給子公司施工,從而出現(xiàn)違法分包行為。
轉(zhuǎn)包則指承包人在承包工程后,又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系,受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》(建設(shè)部第124號(hào)令)第12條、13條和《中華人民共和國(guó)建筑法》第24條、28條、29條的規(guī)定,禁止將承包的工程進(jìn)行轉(zhuǎn)包。不履行合同約定,將其承包的全部工程發(fā)包給他人,或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別發(fā)包給他人的,屬于轉(zhuǎn)包行為。分包工程發(fā)包人將工程分包后,未在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員,并未對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理的,視同轉(zhuǎn)包行為。基于此規(guī)定,常見(jiàn)的轉(zhuǎn)包行為有兩種形式:一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人;另一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。但不論何種形式,都是法律所不允許的,一旦查出,必須承擔(dān)一定的法律責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(法釋[2004]14號(hào))第4條的規(guī)定,承包人違法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條的規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
2、母公司將其中標(biāo)建設(shè)項(xiàng)目中的主體工程分包給子公司進(jìn)行施工,或者母公司與子公司簽訂分包合同中的分包額超過(guò)整個(gè)中標(biāo)合同額的50%,從而出現(xiàn)違法分包行為。
分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為,該總承包人并不退出承包關(guān)系,其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》(中華人民共和國(guó)主席令第46號(hào))第29、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》(建設(shè)部第124號(hào)令)第14條、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》(國(guó)務(wù)院第279號(hào)令)第78條的規(guī)定。違法分包,是指下列行為:
(1)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;
(2)建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;
(3)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;
(4)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
發(fā)生違法分包行為將面臨一定的法律風(fēng)險(xiǎn),根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(法釋[2004]14號(hào))第4條的規(guī)定,承包人違法分包建設(shè)工程的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條的規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
3、母公司將工程轉(zhuǎn)包給子公司不可以在工程所在地差額預(yù)繳增值稅。
國(guó)家稅務(wù)總局公告2016年第17號(hào)第四條第(一)項(xiàng)規(guī)定:“一般納稅人跨縣(市、區(qū))提供建筑服務(wù),適用一般計(jì)稅方法計(jì)稅的,以取得的全部?jī)r(jià)款和價(jià)外費(fèi)用扣除支付的分包款后的余額,按照2%的預(yù)征率計(jì)算應(yīng)預(yù)繳稅款。”基于該稅收政策規(guī)定,總分包企業(yè)要差額計(jì)征預(yù)交增值稅的前提條件是,總包方必須跨縣(市、區(qū))提供建筑服務(wù)。因此,母公司中標(biāo)的建筑項(xiàng)目,母公司不提供建筑服務(wù),而是將建筑工程全部轉(zhuǎn)包給子公司施工,則母公司在計(jì)征增值稅和工程所在地預(yù)繳增值稅時(shí),其銷售額不能扣除分包額,必須全額繳納增值稅。